2019 SOPA Images SHANGHAI, CHINA - 2019/08/25: Chinese coffee shop chain Luckin Coffee logo seen in Shanghai. (Photo by Alex Tai/SOPA Images/LightRocket via Getty Images)
【编者按】：
日前，这款网红咖啡背后的公司作假一事，可谓闹得沸沸扬扬。瑞幸当真是成也“数据”，败也“数据”——上周五自曝造假22亿，市值一夜蒸发352亿。 财务造假行为会进一步削弱中概股在国际资本市场的形象。中资企业未来想从国际投资者、私募基金上拿到资本，或在国际市场上市可能会更难。那么从金融法律法规角度讲，伪造交易上市应如何赔偿？将带来怎样的后果？最严重会的情形将是怎样？
Thomson Reuters Jenny Qian Zhiya CEO of Luckin Coffee, and Charles Zhengyao Lu, non-executive chairman of Luckin Coffee, ring the Nasdaq opening bell with employees to celebrate the company's IPO at the Nasdaq Market site in New York, U.S., May 17, 2019. REUTERS/Brendan McDermid
【作者简介】：
孙宏涛，华东政法大学经济法学院副院长、教授
王顺，华东政法大学研教院硕士研究生
【专栏解读】：
Thomson Reuters The Nasdaq logo is displayed at the Nasdaq Market site in New York, U.S., May 2, 2019. REUTERS/Brendan McDermid
在上市“圈钱”的利益驱动下，没上市的公司会为了申请上市而通过财务造假获得上市资格。已经上市的公司，有的为了保壳而造假，故意将企业相关指标抬高。
虽然旧《证券法》明确要求企业信息披露“真实、准确、完整”，但很显然，对于财务造假，欺诈发行等违法行为来说，原有的处罚力度相对于违法成本实在太低。
新《证券法》显著提高了证券欺诈发行的违法成本，欺诈发行行为的罚金相较于之前的几十万元，变成了百万千万，同时还明确了上市公司财务造假、欺诈发行中有过错的券商与会计师事务所的连带赔偿责任，强制退市，集体诉讼，责令回购等一系列法律后果。
2019 Yiu Yu Hoi Rear view of young woman in the city standing against the illuminated city street at dusk
（一）对欺诈发行采取罚没。
新《证券法》第一百八十一条规定，发行人在其公告的证券发行文件中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，尚未发行证券的，处以二百万元以上二千万元以下的罚款；已经发行证券的，处以非法所募资金金额百分之十以上一倍以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处以一百万元以上一千万元以下的罚款。如果是按上限执行，罚款数额可以等同于募资数额。同时还规定，发行人的控股股东、实际控制人组织、指使从事上述违法行为的，没收违法所得，并处以违法所得百分之十以上一倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足二千万元的，处以二百万元以上二千万元以下的罚款。
（二）责令回购。
新《证券法》第二十四条规定，股票的发行人在招股说明书等证券发行文件中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，已经发行并上市的，国务院证券监督管理机构可以责令发行人回购证券，或者责令负有责任的控股股东、实际控制人买回证券。
（三）赔偿投资者损失。
新《证券法》第九十三条规定，发行人因欺诈发行给投资者造成损失的，发行人的控股股东、实际控制人、相关的证券公司可以先行赔付投资者，然后依法向发行人以及其他连带责任人追偿。
（四）股票退市。
新《证券法》第四十八条规定，上市交易的证券，有证券交易所规定的终止上市情形的，由证券交易所按照业务规则终止其上市交易。而欺诈上市则属于交易所规定的终止上市情形，因此，欺诈发行上市行为一旦成立，股票退市将无悬念。
（五）严惩中介服务机构。
新《证券法》第八十五条规定，上市公司欺诈发行，发行人要承担赔偿责任，发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任。除此之外，根据第一百八十二条，保荐机构还要没收业务收入，并处以业务收入一倍以上十倍以下的罚款；情节严重的，并处暂停或者撤销保荐业务许可。
从以上法律条文可以看出，对欺诈发行的法律赔偿主要是通过回购以及赔偿投资者来实现，同时新《证券法》规定的集体诉讼制度使得更多的投资者，特别是普通投资者会更有动力跟意愿加入到对欺诈发行企业的诉讼中，企业面临的赔偿数额会更加巨大。
对企业来说最坏的结果可能不是赔偿数额的问题，而是有可能面临退市的风险，而对于企业欺诈上市的直接责任人以及董事、监事、高管来说可能还要面临刑事责任，因为我国《刑法》第一百六十条规定：在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容,发行股票或者公司、企业债券数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。
发表于 2020-4-10 16:44:09
